Рынок ценных бумаг
требовалось, чтобы любая ценная бумага до ее выпуска на рынок проходила
государственную регистрацию. Первоначально регистрация поручалась
Федеральной комиссии по торговле, а с 1934 г. - Комиссии по ценным бумагам
и биржам. Закон об обязательной регистрации действует и в настоящее время.
В США существует типовая форма регистрационного документа. В нем
содержатся сведения об эмитенте: его имя, название фирмы, вид бизнеса,
информация о его имуществе и условиях выпуска ценных бумаг. Обязательно
представляется финансовая отчетность: баланс эмитента, составленный не
ранее, чем за три месяца до предполагаемого выпуска ценных бумаг, и такого
же рода сводный отчет за истекшее пятилетие. Проверкой правдивости этой
информации занимаются специальные аудиторы. Они контролируют составление
регистрационных документов, проводят сравнительный анализ результатов
деятельности различных фирм как за текущий, так и за предыдущие годы.
Закон 1933 года предусматривает ответственность за дачу ложных
сведений, виновные подвергаются либо административному расследованию, либо
судебному разбирательству. Вместе с тем каждый эмитент ценных бумаг имеет
право обжаловать решение регистрационного органа и обратиться в
Апелляционный суд США.
Принятие в США в 1934г. “Закона о ценных бумагах и биржах”
сопровождалось созданием при Конгрессе “Комиссии по ценным бумагам и
биржам” (КЦББ). Она несет основную ответственность за применение и
соблюдение федеральных законов о ценных бумагах.
Среди перечисленных выше федеральных законов о ценных бумагах особое
место занимает Закон 1970 года о защите интересов инвесторов на рынке
ценных бумаг. На основе этого закона создана “Корпорация по защите
инвесторов”. Она может контролировать ликвидацию акционерных компаний,
испытывающих финансовые трудности, и обеспечивать выплаты по претензиям
владельцев ценных бумаг этих фирм. Поставлены под защиту закона интересы
брокеров, дилеров и других лиц, обслуживающих фондовые биржи. Вместе с тем,
законом было установлено, что и брокеры, и дилеры, и другого рода агенты
рынка несут ответственность за “скалпинг”, т.е. за неразрешенную спекуляцию
и другие схожие с ней недобросовестные действия. В США имеют место и другие
виды регулирования рынка ценных бумаг. Их арсенал пополняется и находится
под постоянным наблюдением со стороны государства.
Главное внимание в законодательстве о ценных бумагах уделяется рынкам
обычных акций. В настоящее время в США существует два вида рынков акций -
фондовые биржи и “биржи без посредников”. Фондовые биржи имеют специальные
помещения и операционные залы, действуют на основе жестких правил,
определяющих количество и квалификацию членов биржи, выполняемые ими
функции, а до 1975 года и размер комиссии, взимаемый по всем видам сделок.
“Биржи без посредников” традиционно не имеют ни структуры, ни своих
помещений. Это рынок, на котором любая фирма может участвовать в сделках с
ценными бумагами.
Фондовые биржи различаются по размерам проводимых операций. Наряду с
фондовыми биржами национальных масштабов, такими как Нью-Йоркская (в других
странах - Токийская, Лондонская, Торонтская, Франкфуртская и др.),
существует много менее крупных бирж. Это биржи региональные, осуществляющие
операции с акциями мелких и средних компаний. В США среди региональных бирж
особенно выделяются Средне-Западная, Филадельфийская, Тихоокеанская,
Бостонская и другие. Операциями с ценными бумагами занимается ряд товарных
бирж, например, Чикагская.
В последние двадцать лет происходит заметное стирание различий между
биржами и другими рынками ценных бумаг. Этому способствуют системы
котировки ценных бумаг, использующие современные технологии
телекоммуникаций и глобальные информационные сети. Выступая в качестве
альтернативы крупным фондовым биржам, региональные и электронные фондовые
биржи выполняют специфические функции: создают рынки акций местного
значения, формируют более дешевый, конкурентоспособный рынок ценных бумаг,
позволяют избегать жесткого регулирования, в чем заинтересована
значительная часть эмитентов и т.д. (это не исключает того, что и на этих
рынках существуют строгие правила торговли).
В последние годы в России также появилась возможность заключать
сделки на рынке ценных бумаг через телекоммуникационную сеть, но это
доступно только крупным фирмам, работающим на рынке, в большинстве своем -
банкам. Поэтому эта сеть не создает конкуренции фондовым биржам и, как
следствие, для большого числа мелких и средних инвесторов работа на рынке
ценных бумаг обходится в “копеечку”.
Российский рынок ценных бумаг строится преимущественно по
американской модели. Так, в частности, схожи законодательные требования в
обеих странах в части обязательной государственной регистрации выпуска
ценных бумаг, участников рынка ценных бумаг, и ряд других. Однако было бы
неверно говорить о полном соответствии и идентичности двух систем. Различия
в правовом регулировании рынка ценных бумаг между нашими странами
существуют и порой они довольно значительны. Прежде всего это касается
вопроса о том, какие именно отношения попадают под действие законов,
регулирующих рынок ценных бумаг, что такое ценные бумаги в России и что
также securities США.
Согласно Закону 1933 года термин securities содержит только
перечисление видов, не выделяя существенных признаков, которые присущи
отдельным видам securities, как объекту регулирования закона. Это
произошло потому, что к 1933 году все основные виды уже реально
существовали в США, и Сенат США, принимая закон, ограничился только их
перечислением. По этой причине слишком широкое определение securities
вызывает порой серьезные проблемы правоприемной и прежде всего в судебной
деятельности.
Судебное толкование понятия “securities” вытекает из анализа цели,
которую преследовало государство, принимая Закон 1933 года. Суды исходят из
того, что важнее проанализировать смысл закона, его основную идею, не
ограничиваясь только буквальным прочтением текста. Цель принятия Закона
1933 года можно охарактеризовать следующим образом: уменьшить для
инвесторов риск возможных потерь, защитить права и интересы инвесторов-
владельцев securities от недобросовестных эмитентов.
Таким образом, основная задача американских судов - определение круга
инвесторов, которые должны пользоваться повышенной правовой защитой Закона
1933 года. В настоящее время определяющим для понимания является тест
Ховей, который применяется в тех случаях когда инструмент не может быть
однозначно определен и необходимо использовать более широкое определение.
В соответствии с тестом Ховей под инвестиционным контрактом (и
соответственно под securities) следует понимать договор, на основании
которого физическое или юридическое лицо инвестирует (вкладывает) свои
деньги в предприятие, руководствуясь при этом целью получения дохода,
создаваемого исключительно усилиями либо самого учредителя этого
предприятия, либо третьих лиц.
Отдельные элементы теста Ховей крайне важны для понимания природы
securities. Можно выделить четыре основных элемента теста Ховей:
“Инвестирование денег”. Инвестирование понимается как процесс
передачи инвестором денег в собственность (пользование) другого лица
(эмитента) с целью получения для себя прибыли (дохода). В соответствии с
законодательством в качестве вложения могут выступать не только деньги, но
и товары, услуги и результаты творческой деятельности или личного труда. С
другой стороны, отмечается, что трудовой контракт, согласно которому
работник вкладывает свой труд в обмен на получение вознаграждения, включая
пенсию, сам по себе не является инвестированием и, соответственно, не
является securities.
“Предприятие”. Предприятие в данном случае понимается как любое дело
в сфере бизнеса, в котором участвуют в той или иной степени несколько
человек или организаций. Термин обозначат также то, что вложение средств
производилось на основании общих для всех инвесторов условий, и контракт по
приобретению securities не является результатом персональной договоренности
инвестора и организатора выпуска - эмитента.
“Получение прибыли”. В качестве цели инвестирования подразумевается
получение инвестором прибыли (дохода) от объекта вложения средств.
Большинство специалистов исходят из того, что в качестве прибыли (дохода)
могут быть получены не только деньги, но и иного рода объекты.
“Усилия исключительно самого учредителя предприятия или третьих лиц”.
Указанное условие является весьма важным для понимания природу securities и
во многом позволяет отделять securities от иного вида инвестиций.
Например, в полном товариществе партнеры также вкладывают средства в
совместное предприятие и ожидают получения прибыли. Однако такие
правоотношения в судебной практике, как правило, не характеризуются как
securities, поскольку получение прибыли зависит прежде всего от самих
партнеров. Только в том случае, если кто-либо из партнеров не имеет
реальной возможности участвовать в управлении делами товарищества и,
соответственно, влиять на процесс использования вложенных средств и
получение прибыли, судебная практика США характеризует такие отношения как
securities.
Таким образом securities - это не вид договора, соглашения и тем
более это не документы. Securities есть особый режим правового
регулирования, установленный государством в отношении определенной,
ограниченной группы имущественных отношений, с предоставлением
дополнительной правовой защиты одной категории субъектов отношений и
возложением дополнительной правовой ответственности на другую категорию
субъектов, выделенную на основании наличия повышенного риска, связанного с
возможной потерей вложенных в частный бизнес средств. Взаимоотношения между
этими двумя категориями субъектов и определяют в конечном итоге сферу
регулирования всего законодательства, посвященного securities.
Понятия “ценные бумаги” по российскому праву и “securities“ в
американском не совпадают между собой. Российское право на основе
исторически сложившихся представлений исходит прежде всего из такой
характеристики ценных бумаг, как наличие связи между имущественным правом и
документом, посредством которого это право фиксируется, в то время как
американское право сконцентрировано на инвестиционном характере securities
как инструментах, связанных с высокой степенью риска потери средств,
потраченных на их приобретение, не придавая значения форме, в которой
соответствующее право зафиксировано.
В связи с этим следует посмотреть более внимательно на проблему
инвестиционной деятельности в России, на создание механизма защиты прав
инвесторов вне зависимости от того, какого рода сделки и под каким
наименованием лежат в основе передачи средств в собственность (пользование)
другого лица с целью получения возможной прибыли. Необходима разработка
широкого определения инвестиционных ценных бумаг, которое охватывало бы все
возможные виды инструментов (правоотношений), требующих предварительной
государственной регистрации их выпуска. В противном случае недобросовестные
эмитенты будут придумывать все новые и новые наименования инструментов с
целью завлечь инвесторов, а судебные органы будут анализировать правовую
основу этих инструментов вместо того, чтобы не только аннулировать сделки,
осуществленные без соответствующей регистрации, но и прекратить
деятельность такого рода эмитентов. Разработка такого определения (и
соответствующего законодательства) необходима прежде всего для защиты
интересов российских инвесторов, для активизации инвестиционной
деятельности.
Список литературы
1. Федеральный закон от 22.04.96 г. N 39 «О рынке ценных бумаг»
2. Материалы лекций
3. Алексеев М.Ю. «Рынок ценных бумаг и его участники» Бухгалтерский учет
№2 1992 г. Москва. Финансы и статистика. 1992 г.
4. Лидия Серебрякова. «Рынок ценных бумаг в западных странах» Финансовая
газета №8 1993 г. Москва 1993 г.
5. Балабанов В.С. и др. Рынок ценных бумаг: коммерческая
азбука/В.С.Балабанов, И.Е.Осокина, А.И.Поволоцкий.-М.: Финансы и
статистика, 1994.-128с.
6. Зверев А.Ф. Фондовая биржа, рынок ценных бумаг. – М.:Прогресс,1995.-
169с.
7. Общая теория денег и кредита. Учебник/Под ред. Е.Ф.Жукова.-М.: Банки и
биржи,ЮНИТИ,1995.-304с.
8. Финансы. Денежное обращение. Кредит: Учебник для вузов/Л.А.Дробозина,
Л.П.Окунева, Л.Д.Андросова и др.; Под ред.проф.Л.А.Дробозиной.-
М.:Финансы,ЮНИТИ,1997.-479с.
9. Белов В.А. Ценные бумаги: вопросы правовой регламентации.-М.: Ассоциация
«Гуманитарные знания», 1993.-128с.
10. Агарков М.М. Учение о ценных бумагах.- М.:Финстатинформ, 1993.-140с.
11. Вихров А.К. Вексель становится привычным.// Деловой экспресс.-1996.-№8.-
с.25-29
12. Предпринимательское право. Курс лекций/Под ред. Н.И.Клейн.-М.:
Юридическая литература, 1993.-480с.
-----------------------
[1] Т.е. контрактам, которые представляют собой соглашение о будущей
поставке товара. При его заключении согласовывается только цена товара и
такая сделка не предусматривает как правило, реальной поставки товара.
Страницы: 1, 2, 3, 4, 5, 6, 7, 8, 9
