Использование механизма независимой проверки исполнения налоговых обязательств при оптимизации сделок по слиянию и поглощению компаний

p align="left">· Увеличение количества сделок в зрелых отраслях, за счет увеличения активности уже существующих российских транснациональных корпораций, не только в пределах национальной экономики, но и мира в целом.

· Увеличение роли мелкого и среднего бизнеса в процессе консолидации активов, вынужденная необходимость укрупнения капитала как мера увеличения конкурентоспособности российского бизнеса.

· Увеличение роли государства, как процесс перераспределения собственности варварски разграбленной во время приватизации и как циклический процесс деприватизации, характерный для большинства экономик мира. Государство стремится приобрести контроль над активами жизненно важными для экономики страны, оставляя на откуп частному бизнесу слаборазвитые, но очень перспективные отрасли отечественной экономики.

Подводя итоги данной главы можно утверждать, что роль России в мировых процессах перераспределения собственности увеличивается соразмерно появлению и консолидации крупного капитала в стране. Характер этих процессов в России становится более цивилизованным, и приближается к мировым стандартам отрасли.

1.3 Сущность и значение независимых проверок исполнения налоговых обязательств

В настоящее время общий финансовый анализ при сделках слияний и поглощений компаний является необходимым условием достижения нужного экономического эффекта. Одной из основных частей такого анализа является анализ налоговых рисков. Для определения налоговых рисков используется механизм независимых проверок исполнения налоговых обязательств (налоговый анализ).

Фактически налоговый анализ может быть как частью общего финансового анализа, так и отдельным инструментом оптимизации при сделках слияний и поглощений. Однако налоговый анализ не может охватить всего объема информации, влияющей на налоговые обязательства организации. Поэтому, для того чтобы максимально полно изучить и впоследствии снизить налоговые риски организации, необходимо провести полноценный финансовый анализ.

Многие организации указывают в договорах с консультационными фирмами объем работ по налоговому анализу. Как правило, это увеличивает общую стоимость работ. Однако если организация действительно стремится снизить свои налоговые риски, ей необходимо проводить полный финансовый анализ. Проверка налоговой отчетности и налогового учета проводиться сплошным методом. Очевидно, что объем налоговой информации значительно меньше, чем объем всей финансовой информации организации, поэтому сплошной метод проверки вполне применим для налогового анализа.

Основной целью налогового анализа является выявление ошибок в бухгалтерском и налоговом учете. Грамотный налоговый анализ поможет избежать многих неприятностей в виде штрафов и пени. Каждая организация либо индивидуальный предприниматель обязаны выплачивать установленные законом налоги и сборы, однако далеко не все достаточно хорошо разбираются в налоговом законодательстве.

Налоговый анализ является составной частью комплексной проверки. Он призван дать покупателю достоверную информацию об исполнении приобретаемой компанией своих налоговых обязательств. Очевидно, что если у фирмы имеется большая задолженность по налогам, приостановлены операции по банковским счетам и идут непрекращающиеся тяжбы с налоговиками, то это существенно снижает ее инвестиционную привлекательность.

Способы приобретения нового бизнеса

Существует два основных способа юридического оформления сделки по приобретению другой организации.

Первый способ - покупка контрольного пакета акций. При этом приобретаемая компания формально остается тем же юридическим лицом, у нее меняется лишь собственник. Данный путь можно рекомендовать в тех случаях, когда покупаемая компания занимается лицензируемыми видами деятельности, поскольку, прибегнув к нему, не потребуется получать новую лицензию.

Преимуществом данного способа приобретения другой фирмы является и то, что налоговики не могут нагрянуть на предприятие с внеочередной налоговой проверкой.

Второй способ - присоединение приобретаемой фирмы к компании-покупателю. В такой ситуации присоединяемая фирма поглощается другой компанией и теряет статус юридического лица. В гражданском законодательстве данная процедура именуется реорганизацией. Согласно статье 57 ГК РФ реорганизация юридического лица (слияние, присоединение, разделение, выделение, преобразование) может быть осуществлена по решению его учредителей (участников) либо органа юридического лица, уполномоченного на такие действия учредительными документами.

При реорганизации юрлица в форме присоединения к нему другого предприятия первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного предприятия.

Кроме присоединения может быть использована реорганизация в форме слияния юридических лиц. При таком подходе происходит объединение двух организаций в единую новую компанию.

Проверка расчетов компании с бюджетом

Комплексная проверка приобретаемой компании включает в себя анализ исполнения ее обязанностей по уплате налогов. В первую очередь выясняется, когда последний раз осуществлялась выездная налоговая проверка, каковы ее результаты, обжаловались ли они в судебном порядке. Кроме того, имеет смысл проверить порядок представления налоговых деклараций и итоги их камеральных проверок.

Заметим, что налоговые органы вправе проверять финансово-хозяйственную деятельность компании за три года. Так, пунктом 4 статьи 89 НК РФ предусмотрено, что в рамках выездной налоговой проверки может быть проверен период, не превышающий трех календарных лет, предшествующих году, в котором вынесено решение о проведении проверки. Именно этот период и должен изучаться в рамках налогового анализа .

Самое пристальное внимание следует уделить проверке наличия надлежаще оформленных первичных документов, которые подтверждают право на учет расходов для целей налогообложения прибыли и на вычет НДС.

В ходе налогового анализа нужно постараться найти переплаты предприятия по налогам -- как явные, отраженные на лицевом счете, так и скрытые, о которых не известно ни налоговикам, ни самому предприятию. Они могут возникнуть, например, если организация не пользовалась предоставленными законом налоговыми льготами.

При обнаружении переплат необходимо оценить, насколько реально добиться возврата излишне уплаченных сумм из бюджета или их зачета в счет будущих налоговых платежей. Здесь нужно учитывать, что согласно пункту 7 статьи 78 НК РФ заявление о зачете или о возврате суммы излишне уплаченного налога может быть подано в течение трех лет со дня уплаты указанной суммы. Вместе с тем данная норма не препятствует в случае пропуска указанного срока обратиться в суд с иском о возврате из бюджета переплаченной суммы в порядке гражданского или арбитражного судопроизводства, и при этом действуют общие правила исчисления срока исковой давности - со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права (п. 1 ст. 200 ГК РФ). Такой вывод содержится в определении Конституционного Суда РФ от 21 июня 2001 г. № 173-О. И арбитражные суды разрешают налоговые споры с учетом приведенной правовой позиции (постановление ФАС Московского округа от 18 января 2008 г. по делу № КА-А40/14160-07).

Одним из специфических активов компании является дебиторская задолженность. Для того чтобы правильно определить ее фактическую стоимость, нужно оценить возможность ее реального взыскания. Для этого надо посмотреть, не прошли ли сроки для взыскания долгов в судебном порядке, а также оценить платежеспособность должника. И если при due diligence выяснится, что истребование долга связано с серьезными временными и финансовыми затратами, то сумма задолженности, отраженная на балансе, будет являться лишь ориентировочной. Ведь при уступке права требования долга фирме, специализирующейся на истребовании долгов, придется сделать существенную скидку от суммы фактической задолженности.

В том случае если в составе дебиторской задолженности имеются суммы неустойки, то налоговые органы могут доначислить предприятию-кредитору налог на прибыль, руководствуясь пунктом 3 статьи 250 НК РФ. Согласно данной норме, внереализационным доходом налогоплательщика признается доход в виде признанных или подлежащих уплате должником на основании решения суда, вступившего в законную силу, штрафов, пеней и (или) иных санкций за нарушение договорных обязательств, а также сумм возмещения убытков или ущерба.

Кроме того, в ходе анализа нужно проверить, пользуется ли компания безвозмездно чужим имуществом, например офисными помещениями. Если да, то это также означает наличие внереализационного дохода (п. 8 ст. 250 НК РФ), что грозит доначислением налога и пеней, а также взысканием штрафа. В справедливости сказанного убеждает пункт 2 информационного письма Президиума ВАС РФ от 22 декабря 2005 г . № 98 «Обзор практики разрешения арбитражными судами дел, связанных с применением отдельных положений главы 25 Налогового кодекса Российской Федерации».

Кто будет рассчитываться?

Присоединяя к своему бизнесу вновь приобретенную компанию, нужно помнить о том, что ее долги перед бюджетом придется погашать новому собственнику.

Обязанности по уплате налогов реорганизованного юридического лица исполняются его правопреемником (п. 1 ст. 50 НК РФ). Стоит отметить, что эти обязанности возлагаются на него независимо от того, были ли известны до завершения реорганизации правопреемнику факты и (или) обстоятельства неисполнения или ненадлежащего исполнения реорганизованным юридическим лицом указанных обязанностей. При этом правопреемник должен уплатить все пени, причитающиеся по перешедшим к нему обязанностям.

На правопреемника реорганизованного юридического лица возлагается также обязанность по уплате причитающихся сумм штрафов, наложенных на юридическое лицо за совершение налоговых правонарушений до завершения его реорганизации. Правопреемник реорганизованного юрлица при исполнении возложенных на него обязанностей по уплате налогов и сборов пользуется всеми правами, исполняет все обязанности в порядке, предусмотренном НК РФ для налогоплательщиков (п. 2 ст. 50).

Страницы: 1, 2, 3, 4, 5