Реферат: Лекции по международному частному праву
(«Право Нидерландов»)
Взаимность – предоставление одним государством гражданам и юр. Лицам другого государства тех же прав, которыми пользуются граждане первого государства в другом государстве. Существует два вида взаимности:
1. Материальная, когда гражданам и юр. лицам предоставляются те же права, которые они имеют у себя на родине. Она фактически не распространена, т.к. суверенные государства избегают предоставления тех же прав, которые предоставляет другое государство, и каждое государство предоставляет индивидуальный комплекс прав.
2. Формальная взаимность, когда граждане и юр. лица другого государства приравниваются по своему статусу к гражданам и юр. лицам первого государства, т.е. на них распространяется такой же правовой режим, как и на собственных граждан. В ч. 3-ей ГК взаимность применяется в случае применения иностранного права. Указано, что по общему правилу применение иностранного права носит безусловный характер и не зависит от того, применяется ли в иностранном государстве российское право. Однако федеральные законы могут предусматривать применение иностранного права на началах взаимности. В РФ взаимность предусмотрена отдельными федеральными законами. Например:
· Патентный закон, который предоставляет права иностранным физ./юр. лицам только на основании международного договора или на началах взаимности;
· Закон о ТЗ, ЗО и НМПТ содержит аналогичное положение. При этом зарегистрировать наименование мест происхождения товаров иностранцы в РФ могут только в том случае, если соответствующее государство предоставляет аналогичное право российским юр. /физ. Лицам;
· Закон о правовой охране интегральных микросхем.
Взаимность существует не только в области патентного права, но и переводе наследственных сумм за границу, взыскивании алиментов, исполнении судебных поручений. Т.о. взаимность существует в отдельных сферах и неверным является утверждение Богуславского и Извекова о том, что взаимность (принцип) существует, а также наличие взаимности на основе международных договоров. ( Если есть договор, то действует принцип «pacta sum servanta» - договор (обязательство) должен исполниться).
Реторсии – ограничения, установленные государством в отношении иностранцев, если такие ограничения установлены этим государством в отношении российских юр./физ. лиц. Правомерное с т.з. международного права ответное действие государства в ответ на дискриминацию другим государством юр./физ. лиц 1-го государства. Применение реторсий должно быть соразмерным и адекватным. Реторсии не нарушают принцип неприменения силы и угрозы ее применения. В ч. 3 ГК указано, что Правительство РФ вправе вводить ответные ограничения имущественных и личных неимущественных прав юр. лиц и граждан тех государств, которые ввели специальные ограничения тех прав российских граждан и юр. лиц. О введении реторсий говорится в следующих законах: «О правовом положении иностранных граждан в СССР» 1981 г. (действует), АПК РФ, ГПК РФ, где указано, что в ответ на нарушение процессуальных прав российских граждан и организаций могут вводиться ответные ограничения. Кроме того, такие ограничения имеют место, если российскому государству и его представителям не обеспечивается должная процессуальная неприкосновенность.
В законе «О государственном регулировании внешне торговой деятельности» 1995 г., где говорится, что при нарушении прав РФ, ее субъектов, муниципальных образований и российских лиц на внешнеторговом рынке, Правительство вправе вводить ответные ограничения. Правительство принимает федеральные программы внешнеторговой деятельности, в которых отражаются дискриминационные меры в отношении в отношении РФ и российских лиц и меры, которые приняты и которые следует принять по фактам дискриминации. Правительство может ввести количественное ограничение либо повысить таможенные пошлины. ( В практике РФ нет реторсий, а их следовало бы вводить, например в случае, когда в отношении российских граждан в Прибалтике была дискриминация в языке).
Правовой режим – это совокупность прав и обязанностей, предоставленных гражданам и юр. лицам на основании международного договора и национального законодательства. Существует три вида правового режима
1. Наибольшего благоприятствования;
2. Национальный;
3. Специальный.
Режим наибольшего благоприятствования
Режим №1 предоставляется на основании договоров о торговле и мореплавании, а также договоров о торгово-экономическом сотрудничестве. Он представляет собой оговорку в договоре, которая звучит следующим образом: «Государства предоставляют гражданам и юр. лицам другого государства те же права, что и гражданам и юр. лицам третьего государства, рассматриваемого как наиболее благоприятствуемая нация». Юридическая фикция возникает, когда был принят первый договор о торговле и мореплавании. Режим № 1 уравнивает в правилах всех иностранцев, с государствами которых заключены договоры о торгово-экономическом сотрудничестве. В заключительном акте СБСЕ 1975 г. подчеркивалось огромное значение этой оговорки для установления торгово-экономических связей.
Пример
Россия-США. США недавно отменила поправку Джексона – Венина ( ограничение количества товаров на экспорт), в связи с запретом СССР на въезд евреев 1937-1951 г.г. – прекращает существующий режим наибольшего благоприятствования, т.к. СССР – страна с переходной экономикой.
1972 г. – договор о торгово-экономическом сотрудничестве, не вступил в силу (США не ратифицировали, т.к. в 1974 был принят торговый закон о количественном ограничении.
1990 г. – поправка о режиме наибольшего благоприятствования, новый торгово-экономический договор с США.
Примером оговорки о режиме № 1 может быть соглашение о партнерстве и сотрудничестве между европейским сообществом и их государствами-членами, с одной стороны, и РФ, с другой стороны, заключенный на о-ве Конфу в 1994 г.. В этом соглашении режим наибольшего благоприятствования предоставляется в отношении доступа товаров на рынки , а также в таможенной сфере, сфере иностранных инвестиций, режиме представительств, обществ на территории одного государства на территории другого. Оговорка о режиме № 1 конкретна всегда. Она не касается общего правового режима и охватывает отдельные сферы ее действия. Например, соглашение о торговле и экономическом сотрудничестве между РФ и Польшей 1993 г. указывает, что стороны предоставляют друг другу режим № 1 в следующих сферах при торговле товарами:
1. Таможенного регулирования, включая взимание таможенных пошлин, таможенную очистку, транзит, перегрузку и хранение.
2. Налогов и сборов, взимаемых в отношении импортируемых товаров.
3. Методам платежей по внешнеэкономическим сделкам и переводов этих платежей;
4. Продажи и закупки, а также транспортировки и хранения товаров на внутреннем рынке.
Договоры всегда предусматривают изъятие из режима наибольшего благоприятствования, что не является нарушением этого режима.
Изъятия из режима наибольшего благоприятствования:
1. Не распространяется на таможенные союзы и зоны свободной торговли;
2. Не распространяется на приграничную торговлю;
3. Не касается отношений с развивающимися государствами.
Режим наибольшего благоприятствования отличается от режима недискриминации:
1. Недискриминация существует без международного договора в силу равенства государств.
2. Недискриминация уравнивает всех, а наибольшего благоприятствования только иностранцев.
3. В договорах о торговле недискриминация касается только ограничений и лицензий.
Национальный режим
Национальный режим обычно не имеет договорной основы. Исключение составляют договоры о правовой помощи, в которых национальный режим закреплен в виде доступа в суды и другие гос. Органы. Кроме того, договоры в области авторского и патентного права предоставляют нац. Режим, как и собственным гражданам. В Конституции почти всех государств закреплен национальный режим для иностранцев. В РФ ст. 62 Конституции РФ предоставляет иностранцам правовой режим такой же, как и собственным гражданам. Однако во всех государствах существуют изъятия из-под режима №2. Например, не предоставляется избирательное право. Национальный режим нельзя рассматривать как общий режим для иностранцев. Он существует только в отдельных сферах. Например, в отношениях собственности, брачно-семейных отношениях, наследственных отношениях, авторском и патентном праве.
Специальный режим
Во всех государствах существует ограничение прав иностранцев. Например, в РФ иностранные инвесторы ограниченно допускаются в банковскую и страховую сферу. Они могут пользоваться недрами только на основании концессионных соглашений. Специальный режим является общим режимом для иностранных граждан и юридических лиц. В доктрине было высказано мнение. Что существует только специальный режим, т.к. режим наибольшего благоприятствования представляет собой оговорку в договоре, а национальный режим распространяется только на отдельные сферы.
Унификация – представляет собой процесс создания единообразных норм и рекомендаций, действующих на территории 2-х и более государств. Унификация осуществляется на универсальном уровне, региональном и национальном уровнях.
Унификация на универсальном уровне привела к созданию международных договоров универсального характера. Примером служит Венская конвенция 1980 г., конвенция УНИДРУА о лизинге, о факторинге. На региональном уровне заключаются договора, в которых участвует ограниченное количество государств. Унификация осуществляется только ан их территориях. Например, кодекс Бустаманте принять в качестве единообразного акта по МЧП в странах Латинской Америки. На национальном уровне осуществляется инплементация норм международного права национальные акты. Например, Женевская конвенция о векселе 1930 г. включена в Положение ЦИК СНК «О переводном и простом векселе» 1937 г.
По своему содержанию унификация бывает трех видов:
1. Унификация материально-правовых норм, когда унифицируются права и обязанности субъектов. Например, Венская конвенция 1980 г. унифицировала порядок заключения договора, права и обязанности, сторон, а также их ответственность.
2. Унификация процессуальных норм – унифицирует процедурные правила. Например, Киевское соглашение 1992 г. унифицировало правила о подсудности, исполнении судебных поручений, вручении документов, исполнении судебных решений.
3. Унификация коллизионных норм. В результате создаются единообразные коллизионные нормы. Обычно достигается в договорах о правовой помощи. Кроме того, примером является Женевская конвенция о разрешении некоторых коллизий в отношении векселей 1930 г. и Женевская конвенция о разрешении некоторых коллизий в отношении чеков 1931 г..
В результате унификации создаются не только правовые нормы, но и рекомендательные акты, например,
1. Согласительный регламент ЮНСИТРАЛ может использоваться сторонами внешнеэкономических контрактов для разрешения споров. В контракте должна быть ссылка на регламент.
2. Типовой закон ЮНСИТРАЛ о международном коммерческом арбитраже может служить основой для включения в национальное законодательство.
В РФ закон о международном коммерческом арбитраже 1993 года основан на типовом законе.
Тема: Источники международного частного права
1. Международные
· Международный договор
· Международный обычай
2. Национальные
· Национальное законодательство
· Судебная практика
· Внутренние обычаи
1. Международные договоры – соглашения между государствами, а также между государствами и международными организациями независимо от их наименования (Конвенция, пакт и др.). К источникам МЧП относятся только те договора, которые регулируют поведение юридических и физических лиц. Договоры бывают:
· Универсальные – потенциально доступные для участия каждого государства. Например, Бернская конвенция 1886 г., Всемирная конвенция об авторском праве 1952 г., договор о патентной кооперации 1970 г., Парижская конвенция об охране промышленной собственности 1883 г..
· Региональные – объединяют в определенные … государств определенного региона. Например, кодекс Бустаманте принят для государств Латинской Америки. (Кубинский юрист Антонио Бустаманте). Римская консвенция о праве, применимом к договорным обязательствам, действует для государств–членов ЕЭС; в рамках СНГ принято соглашение об общих условиях поставок между организациями государств-участников СНГ 1992 г., Соглашение об общих условиях производственной кооперации 1993 г., Евразийская патентная конвенция.
· Двусторонние договоры заключаются в отдельных сферах сотрудничества, касающихся МЧП, а именно:
1) О торговле и экономическом сотрудничестве;
2) О правовой помощи;
3) «О взаимной защите капиталовложений»;
4) Об избежании двойного налогообложения;
5) О неторговых платежах;
6) О социальном обеспечении;
7) О защите авторских прав.
2. Международный обычай – исторически сложившиеся правила поведения, применяемые государством в качестве правовой нормы. Источником МЧП являются только те обычаи, которые регулируют поведение юридических и физических лиц. Например, международная торговая палата обобщает обычаи в сфере торговли в сборнике ИНКОТЕРМС. Первый сборник издан в 1936 г., последняя редакция ИНКОТЕРМС 1990-2000. МТП в ИНКОТЕРМСе не только обобщают обычаи в чистом виде, но и добавляет собственные правила. Международные обычаи включены в Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов 1993 г., которые так же издает МТП.
3. Национальное законодательство к источникам МЧП относит отдельные законы в следующих сферах:
· Законы об МЧП, которые приняты в Австрии, Польше, Швейцарии и др. государствах;
· Коллизионные нормы в Гражданских кодексах, например, вводный закон к ГГУ;
· Таможенные кодексы;
· Законы о государственном регулировании внешней торговли;
· Законы об иностранных инвестициях;
· Правила валютного регулирования;
В РФ к источникам МЧП относятся следующие законодательный акты:
1. ч.3 ГК (Международное право);
2. Раздел 7 СК РФ (коллизионные нормы);
3. Закон о валютном регулировании и валютном контроле 1993 г.
4. Закон о международном коммерческом арбитраже 1993 г.;
5. Закон о государственном регулировании внешнеторговой деятельности 1995;
6. Закон об иностранных инвестициях 1999 г.;
7. Закон о координации международных и внешнеэкономических связей субъектов Федерации 1999 г.
4. Судебная практика в государствах Романо-Германской правовой системы не является источником права. Следовательно, практика гос. судов не будет являться источником МЧП. Источником МЧП не является практика международных коммерческих арбитражей. Только судебная практика англо-американской правовой семьи является источником МЧП и только в части разрешения споров и участием иностранных граждан.
5. Внутренние обычаи существуют и применяются в пределах одного государства. В принципах УНИДРУА говорится, что стороны связаны любым обычаем, который они установили в своих взаимоотношениях, а также обычаи в определенной сфере коммерческой деятельности. Внутренние обычаи применяются субсидиарно к национальному законодательству. Пример – обычаи портов.
Договоры о правовой помощи
РФ имеет договоры о правовой помощи с Венгрией, Польшей, Болгарией, Румынией, Албанией, Китаем, КНДР, Кубой, Тунисом, Алжиром, Ираком, Ираном, Кипром, Испанией, Грецией и др. государствами.
Примером договора о правовой помощи является Минская конвенция 1993 г.. Конвенция содержит три блока вопросов:
1. О правовой защите;
2.О правовой помощи;
3.О правовых отношениях;
Для правовой защиты устанавливаются следующие правила:
1. Граждане договаривающихся государств и лица, проживающие на их территории пользуются на территориях других договаривающихся государств, такой же правовой защитой своих прав, что и собственные граждане;
2. Они могут свободно и беспрепятственно обращаться в суды и прокуратуру, другие учреждения, выступать в них, подавать иски, заявлять ходатайства и осуществлять иные процессуальные действия.