Особенности международного договора на сооружение строительных объектов

оэтому заказчик, помимо тщательного уточнения обязанностей и ответственности своих различных контрагентов на основе отдельных договоров, будет крайне заинтересован в составлении планов и программ предстоящих работ, а также в организации материальной стороны дела, координации и наблюдения за работами с целью уменьшения опасности задержек, неувязок, и недоделок при выполнении работ, необходимых для сооружения промышленных объектов.

Заказчик может поручить своему проектно-конструкторскому бюро, если таковое имеется, организацию и координацию работ, или же заручиться содействием инженера - консультанта Лукашук И. И. Современное право международных договоров. В 2 томах. Том 1. Заключение международных договоров. - М., 2008 - 942 с..

Как бы не было сформулировано положение относительно организации работ и наблюдения за ними, юридическая сторона отношений между заказчиками и его контрагентами от этого в принципе не изменится. В общих международных условиях договора между заказчиком и инженером - консультантом, а так же в условиях, сформулированных различными национальными ассоциациями инженеров - консультантов, обычно предусматривается, что инженер - консультант несет ответственность лишь за последствия его доказанных ошибок, причем в пределах получаемого им вознаграждения.

Положение еще более осложняется в случае, если технологический процесс производства не разработан заказчиком, а предоставлен ему третьей стороной. В своих отношениях с другими контрагентами заказчик берет на себя ответственность за данный технологический процесс производства.

Что касается отношений между заказчиком и поставщиком этого технологического процесса, то они могут быть урегулированы на основе обычных положений о передаче или уступке лицензий на производство, включая патенты, производственный опыт из знания.

Комплексные договора предусматривают ситуацию, в которой строительные и инженерные работы, с одной стороны, и поставка и монтаж промышленных установок, с другой стороны, объединены. Именно это особое положение должно быть рассмотрено в первую очередь, до обсуждения проблем комплексных договоров.

Возможно объединение договоров о поставках и услугах, не связанных со строительными или инженерными работами:

Если заказчик получает от третьей стороны технологический процесс производства и поручает все поставки одному предприятию, монтаж объекта - другому, а строительные и инженерные работы - третьему, ничто существенно не изменится в формуле «отдельные договоры» ни в отношении ответственности заказчика, ни в отношении его обязанностей по координации работ.

Тем не менее, будут существовать некоторые различия между формулой, когда однородные поставки и услуги объединяются вместе и подряд на них сдается одному контрагенту, и формулой отдельных договоров в их крайнем виде, когда заказчик распределяет подряд на поставки различного оборудования между несколькими контрагентами. В случае заключения договоров, предусматривающих объединение однородных поставок и услуг по частям, задача общей координации и материальной организации работ, которую осуществляет заказчик, в обоих случаях была бы упрощена настолько, насколько программа работ и их выполнение были бы связаны с меньшим числом контрагентов заказчика.

Соответствующие преимущества и недостатки двух этих видов договоров на поставку оборудования должны тщательно взвешиваться в каждом конкретном случае, с тем чтобы позволить заказчику выбрать решение, которое представляется ему наиболее целесообразным Гетьман-Павлова И. В. Международное частное право - М., 2008 - 639 с..

Другим методом, направленным на достижение той же цели, является деление промышленного объекта там, где это технически возможно, на ряд отдельных установок или цехов, причем на сооружение каждой из такой единиц заключается отдельный договор. Контрагент, которому дается подряд на сооружение такой установки или цеха, будет нести полную ответственность за порученную ему часть работы, причем заказчик по прежнему берет на себя координацию деятельности поставщиков, ответственных за сооружение различных установок или цехов. В данном случае на контрагента, которому сдается подряд на проектирование, поставку и монтаж установки или цеха, будет возложена ответственность не только за соответствие поставляемого оборудования предъявляемым требованиям или за качество монтажа, но и за обусловленные в договоре эксплуатационные качества строящейся единицы, в той мере, в какой они не будут зависеть от проекта или функционирования объекта. Такая ответственность за производительность установок предоставляет заказчику дополнительную гарантию в отношении каждой производственной единицы. Чтобы иметь возможность перенести часть ответственности за объект на одного или нескольких своих контрагентов, заказчик не может ограничиться лишь объединением однородных поставок и услуг, он должен решиться сдать подряд одному и тому же контрагенту на поставки и услуги разного характера.

Также иногда заключают комплексные договоры:

Трудная ситуация складывается когда приходится сочетать поставки и услуги, и она еще более осложняется, когда эти поставки и услуги должны сочетаться со строительными и инженерными работами. Между каждой из этих двух категорий имеются существенные различия в отношении определяющих их договорных положений. Таковы договорные положения, касающиеся следующих факторов Звеков В.П. Международное частное право. М: ИНФРА - М, 2009. - 937с.:

· Характер гарантии: общая гарантия выполнения строительных и инженерных работ, с одной стороны, и гарантия в отношении поставки машин и оборудования для промышленного объекта в целом - с другой стороны.

· Гарантийные сроки: различные на строительные и инженерные работы, с одной стороны, и на поставки и монтаж промышленного оборудования, с другой стороны.

· Начало действия гарантии: окончание строительных и инженерных работ, с одной стороны, и приемка промышленной установки, поставка последней необходимой части оборудования или любая другая дата, установленная сторонами, с другой стороны.

· Переход рисков: регулируется не одинаково по строительным и инженерным работам, с одной стороны, и по поставкам и монтажу промышленного оборудования, с другой стороны.

Материальные последствия допущенной ошибки:

Возможное увеличение или сокращение возмещения за причиненный ущерб не обязательно определяется одинаковым образом при поставках и монтаже промышленной установки, с одной стороны, и при выполнении строительных и инженерных работ, с другой.

Условия платежа: могут быть различными в зависимости от конкретных случаев.

Следовательно, было бы разумно предусмотреть в договорах, охватывающих одновременно поставки промышленных установок и строительные и инженерные работы, отдельные разделы для каждой из этих операций. Таким образом, сторонам легче будет соблюсти общие принципы, цель которых состоит в том, чтобы обратить внимание сторон на целесообразность не налагать на главного контрагента заказчика и на подрядчиков этого главного контрагента ответственность, не соответствующую той работе, которую они должны выполнять. Составление комплексных договоров в соответствии со всем вышеизложенным упростит в конечном итоге отношения между главным контрагентом и его субподрядчиками.

Остается рассмотреть вопрос о том, может ли этот метод деления комплексного договора на отдельные разделы по однородным видам операций, входящих в общий договор, также найти применение в договоре «под ключ», характеризующемся, на первый взгляд, глобальной ответственностью главного контрагента.

Остановимся на рассмотрении правовой основы договоров «под ключ».

В полном договоре «под ключ», то есть в сделке, где контрагент заказчика берет на себя по отношению к заказчику ответственность за сооружение промышленного объекта и заменяет заказчика по отношению к другим лицам, участвующим в сооружении объекта, ответственность не может делиться в зависимости от различного характера операций, которые контрагент в договоре «под ключ» должен выполнить, с тем чтобы «передать в руки» заказчика промышленный объект, готовый к эксплуатации, согласно договорным условиям, спецификациям и гарантиям Международное право. Учебник для вузов. Отв. Ред. Г.В. Игнатенко. - М.: Издательская группа НОРМА-ИНФА, 2009. - 392с..

Контрагент в договоре «под ключ» может быть освобожден от этой ответственности, если только докажет, что возможные недостатки вызваны невыполнением или ненадлежащим выполнением заказчиком своих договорных обязательств или наступления форс-мажорных обстоятельств. Для формулирования форс-мажорных договорных оговорок стороны могут основываться на решениях, принятых в различных Общих условиях рекомендаций, разработанных под руководством Европейской экономической комиссии.

Представляется существенно важным, чтобы стороны четко указали в договоре, какую систему договорных отношений они намереваются применить. Ввиду отсутствия твердо установленной практики определения договора «под ключ», можно было бы рекомендовать сторонам точно устанавливать в договорах распределение ответственности между заказчиком и контрагентом в договоре «под ключ». Следует так же обратить внимание сторон на тот факт, что в интересах контрагента в договоре «под ключ» следить за организацией и координацией работ, поскольку на нем лежит ответственность за последствия недостаточной координации.

Следует отметить, что даже в самом широком толковании договоров «под ключ» известная ответственность остается на заказчике.

При сооружении целого промышленного комплекса за границей в договорах «под ключ» зачастую предусматривается, что заказчик предоставляет в распоряжение контрагента в договоре «под ключ» вспомогательную рабочую силу, необходимую для строительства, рабочую силу, занятую в эксплуатации объекта, а так же сырье, услуги и другое снабжение, необходимые для испытаний, связанных с приемкой объекта, и его работы в течении гарантийного срока.

В связи с этим, если контрагент в договоре «под ключ» может доказать, что недостатки объекта обусловлены одним из факторов, за которые несет ответственность заказчик, то он сможет снять с себя или по крайней мере уменьшить свою ответственность.

Положение контрагента в договоре «под ключ» сходно с положение заказчика применяющего форму отдельных договоров, но заказчик может рассчитывать покрыть связанные с риском расходы за счет прибыли от длительной эксплуатации объекта, который станет его собственностью, в то время как единственная компенсация за аналогичный риск, на которую может надеяться контрагент в договоре «под ключ», заложена в прибыли, которую он может извлечь из выполнения договора Современное право международных договоров. В 2 тт. Т. 2. Действие международных договоров - М., Волтерс Клувер, 2006 - 496 с..

К этим соображениям прибавляются другие факторы, затрудняющие применение формы полного договора «под ключ» в международных сделках на сооружение промышленных объектов. Например, в ряде стран часть работ, связанных с сооружением крупных промышленных объектов, относящихся, в частности, к некоторым инженерным работам, а так же иногда и к поставке отдельных видов оборудования, оставляется преимущественно за национальными предприятиями этой страны. Это ограничение свободы выбора субподрядчиков может побудить контрагента в договоре «под ключ» ограничить свою ответственность за работы, поставки и услуги, которые он в определенных случаях будет вынужден поручать предприятиям страны, где строится объект, дееспособность которых он не имел возможности оценить.

Однако, несмотря на указанные выше трудности, не следует забывать, что принятия на себя контрагентом в договоре «под ключ» дополнительных обязательств, в частности, по координации поставок и работ, а так же переход риска, связанного со строительством объекта за границей от заказчика к контрагенту в договоре «под ключ» является для заказчика решающими преимуществами, ради которых он может быть готов платить более высокую цену. К тому же эти трудности можно смягчить путем разделения риска между заказчиком и контрагентом в договоре «под ключ», например, когда в договоре предусматривается предел - в виде неустойки или заранее зафиксированной суммы компенсации - последствий общей ответственности, которую по условиям договора несет контрагент в договоре «под ключ».

При сооружении промышленных объектов за границей, в том числе и по договорам «под ключ», важное значение имеют субподряды и есть необходимость рассмотреть некоторые аспекты проблем этих субподрядов.

Особого внимания заслуживают субподрядные договоры.

В своей самой простой форме субподряд является договорной связью между контрагентом и субподрядчиком, при которой контрагент полностью свободен в выборе субподрядчика, причем заказчик не вмешивается в этот выбор или в последующие договорные отношения. В таком случае вполне закономерно, что по договору контрагент один несет ответственность перед заказчиком не только за свои собственные действия или упущения, но и за действия или упущения своего субподрядчика. Иногда заказчик, оставляя за контрагентом право выбора субподрядчика, требует от него информации о заключенных субподрядных договорах. Заказчик может даже указать своему контрагенту субподрядчика. В таком случае, на практике, в договорах между заказчиком и контрагентом обычно предусматривается, что контрагент заказчика может отвергнуть это назначение или сделать оговорку по этому поводу. Договорными отношениями будут всегда связаны, с одной стороны, заказчик с контрагентом, а с другой стороны контрагент с субподрядчиком, при этом нет никакой юридической связи между заказчиком и субподрядчиком Лукашук И. И. Современное право международных договоров. В 2 томах. Том 1. Заключение международных договоров. - М., 2008 - 942 с..

В практике иногда встречается другой метод субподряда, согласно которому субподрядчик непосредственно несет вместе с контрагентом заказчика солидарную ответственность перед заказчиком за часть субподрядных работ. При этой системе заказчик получает дополнительную гарантию, поскольку для части субподрядных работ он может непосредственно сослаться, на основании договора, на ответственность не только одного своего контрагента, но и одновременно и своего контрагента и субподрядчика.

Таким образом, представляется, что в договорах «под ключ»

Контрагент заказчика может быть иногда лишен возможности перенести соответствующую часть общей ответственности на своих субподрядчиков. Следовательно, иногда может быть целесообразно выйти за рамки простого субподряда и предусмотреть более комплексные формы - такие, как образование объединения предприятий.

Проанализируем возможность объединения предприятия для строительства промышленного объекта.

Какую бы юридическую форму ни приняло объединение предприятий, созданное для строительства промышленного объекта, будь то юридическая форма, свойственная национальному праву данной страны, будь то юридическая форма, определяемая простым договором, объединяющем ряд предприятий в ассоциацию, в основе этого объединения всегда будет лежать стремление его участников найти возможность наилучшего выполнения поставок и работ, а так же распределения риска при осуществлении операций между участвующими предприятиями, тогда как по отношению к заказчику это объединение будет всегда нести ответственность за весь риск, принятый в соответствии с договором. Внутри объединения рекомендуется распределять ответственность между его членами, что позволит объединению взять на себя, при меньшем риске для каждого из его членов, общую ответственность, в том числе и по договору «под ключ», которую одному предприятию нести было бы труднее.

Поскольку даже наилучшим образом составленные договоры не могут помешать возникновению трудностей в ходе выполнения операций, сложность которых во всех отношениях - техническом, финансовом и юридическом - кажется очевидной, представляется необходимым предусмотреть во всех этих договорах, особенно тщательно разработанные процедуры урегулирования возможных споров.

Заключение

Безусловно, в рамках одной небольшой по объему работы невозможно охватить все аспекты, знание которых необходимо для составления и заключения международного контракта, который учитывал бы все возникающие проблемы при организации и реализации проекта на строительство определенного промышленного объекта. Очень коротко остановимся на других важных моментах, которые никак нельзя упустить при составлении такого контракта.

Сторонам контракта на строительство промышленного объекта, прежде всего, следует определиться с применимым к контракту правом. При этом нужно учитывать действующие в государстве каждой из сторон контракта императивные нормы, устанавливающие правила проведения валютных операций, получения различных разрешительных документов, соблюдения требований по охране труда и технике безопасности. Необходимо будет также выяснить, заключено ли между государствами сторон контракта соглашение об избежании двойного налогообложения. Вероятно, деятельность подрядчика в стране заказчика будет признаваться его постоянным представительством с вытекающими отсюда налоговыми последствиями.

Сторонам при заключении контракта потребуется решить и множество других вопросов, в частности определить: порядок и условия привлечения к работам субподрядчиков; момент перехода права собственности и риска случайной гибели оборудования, материалов, строительной техники и объекта; ответственного за страхование строительно-монтажных рисков; случаи, порядок и условия приостановления строительства и консервации объекта.

В целом можно отметить, что международный контракт на строительство промышленных объектов является одним из наиболее сложных видов гражданско-правовых договоров, требующих при его составлении глубоких технических, правовых и экономических знаний.

Список использованной литературы

1. Действующее международное право: В 3-х т. / Сост. Ю.М. Колосов и Э.С. Кривчикова. Т.1. М.: Изд-во Московского независимого института международного права, 2002.

2. Звеков В.П. Международное частное право. М: ИНФРА - М, 2009. - 937с.

3. Звеков В.П. Коллизии законов в международном частном праве. - М.: Издательская группа НОРМА-ИНФА, 2008 - 495 с.

4. Гетьман-Павлова И. В. Международное частное право - М., 2008 - 639 с.

5. Калалкарян Н.А. Мигачев Ю.И. Международное право. - М.: "Юрлитинформ", 2002 - 839с.

6. Лукашук И.И. Международное право. Общая часть. - М: БЕК, 2007 - 583с.

7. Лукашук И. И. Современное право международных договоров. В 2 томах. Том 1. Заключение международных договоров. - М., 2008 - 942 с.

8. Международное право. Учебник для вузов. Отв. Ред. Г.В. Игнатенко. - М.: Издательская группа НОРМА-ИНФА, 2009. - 392с.

9. Сальникова Л. В. Договоры в строительстве с комментариями - М., 2009 - 394 с.

10. Современное право международных договоров. В 2 тт. Т. 2. Действие международных договоров - М., Волтерс Клувер, 2006 - 496 с.

Страницы: 1, 2, 3, 4